酌情考慮協(xié)議控制
所謂協(xié)議控制，是2001年安然丑聞之后產(chǎn)生的新概念。安然事件之前，一家公司對另一家公司擁有多數(shù)表決權(quán)才會要求合并財務(wù)報表。安然事件之后，這種規(guī)則得以改變。我國2005年10月27日修正后的《中華人民共和國公司法》引入了協(xié)議控制的概念。該法第217條規(guī)定，雖然不是公司的股東，但通過協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人，為公司的實際控制人。2011年8月25日發(fā)布的《商務(wù)部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)審查制度規(guī)定》正式將協(xié)議控制明確為并購的一種形式。
協(xié)議控制并購模式下，出于法律的限制或其他原因，并購方并不持有目標公司的股權(quán)，而是通過一系列的協(xié)議來控制目標公司。這種形式常見于外國投資者并購內(nèi)資企業(yè)的交易中。在這種交易模式下，外國投資者一般通過簽署協(xié)議的形式控制其欲收購的目標公司，以規(guī)避股權(quán)并購的法律障礙。這些協(xié)議主要包括資產(chǎn)運營控制協(xié)議、借款協(xié)議、股權(quán)質(zhì)押協(xié)議、認股選擇權(quán)協(xié)議、投票權(quán)協(xié)議、獨家服務(wù)協(xié)議等。通過上述協(xié)議，并購方和被并購方建立了控制與被控制的關(guān)系，并購方借以實現(xiàn)對目標公司的經(jīng)營、利潤等方面的有效控制。
協(xié)議控制實質(zhì)上是合約關(guān)系，因而其穩(wěn)定性較差，2011年的支付寶協(xié)議控制毀約事件使協(xié)議控制這種并購模式一度遭遇重大挑戰(zhàn)。事實上，在一個較具規(guī)模的并購交易中，出于稅務(wù)方面的安排，股權(quán)并購、資產(chǎn)并購、協(xié)議控制往往同時使用。
企業(yè)并購是整合資源、獲取并購效益的重要舉措。事與愿違的是，并購失敗成為全球資本市場的一個司空見慣的現(xiàn)象——大約一半的并購是失敗的。并購失敗的原因之一便是，不少企業(yè)收購的目標公司資產(chǎn)質(zhì)量較差，長期以來沉淀了很多的不良資產(chǎn)，還存在大量的或有負債，信息不對稱使得收購方對潛在的風險渾然不覺。此時，選擇與目標公司資產(chǎn)質(zhì)量相匹配的并購交易方式，可以最大限度地避免交易風險【創(chuàng)業(yè)網(wǎng)Cye.com.cn】。
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